Претензії Комісії з бірж і цінних паперів США, регулятора ринку цінних паперів, дедалі частіше виникають щодо різних проєктів на основі блокчейна. У чому причина переслідування з боку SEC і для яких проєктів ризики регуляторних проблем менші, розповідає власник BІП казино – одного з найкрупніших онлайн казино в Україні.
У середині лютого стало відомо, що регулятор американського фондового ринку – Комісія з цінних паперів і бірж США (SEC) – готується подати позов проти компанії Paxos Trust, емітента одного з найпопулярніших у світі стейблкоїнів, Binance USD (BUSD). Комісія вважає, що прив’язана до долара криптовалюта з капіталізацією близько $16 млрд – це фактично цінний папір, який не зареєстровано належним чином, а отже, він порушує законодавство про захист прав інвесторів. Поки Paxos веде з SEC переговори, але з 21 лютого нові токени BUSD уже не випускає.
Подібні претензії SEC до великих криптовалютних проектів мають багату історію
З відносно недавніх сюжетів можна згадати розпочате восени минулого року розслідування ринкового регулятора щодо Yuga Labs, компанії – творця однієї з найпопулярніших колекцій NFT, Bored Ape Yacht Club. Можливо, найгучнішим з подібних кейсів стали звинувачення на адресу проєкту TON, запущеного творцями месенджера Telegram, братами Миколою і Павлом Дуровими. Через те що, з точки зору SEC, криптовалюта проекту TON – Gram – була не зареєстрованим належним чином цінним папером, усі активи, пов’язані з TON, були заморожені за рішенням суду. У результаті мирової угоди Telegram змушений був відмовитися від подальшого розвитку проєкту, заплатити штраф $18,5 млн і повернути інвесторам $1,224 млрд. Іншими словами, потрапити в поле зору SEC можуть і звичайні криптовалюти, і стейблкоїни, і NFT.
Чому SEC ганяється за токенами по всьому світу? SEC притягує творців блокчейн-проектів за порушення законів про цінні папери. Визначення цінного паперу сягає законів, ухвалених ще в 1930-х роках. Згідно з положеннями законодавства, цінний папір – це інвестиційний або фінансовий інструмент, що являє собою право власності на актив або право на участь у розподілі доходу. За законодавством США, цінні папери визначаються широко і включають в себе акції, облігації, опціони, похідні фінансові інструменти та будь-які інші фінансові інструменти, які можуть пропонуватися на ринку.
Цінні папери мають бути зареєстровані та відповідати вимогам щодо розкриття інформації та звітності, включно з наданням інвесторам інформації про ризики цінного паперу, фінансовий стан і конфлікти інтересів. Цінні папери також мають бути запропоновані та продані через зареєстрованих брокер-дилерів або зареєстровані пропозиції, широко відомі як IPO. Порушення законодавства про цінні папери можуть призвести до штрафів і кримінальної відповідальності.
Іншими словами, якщо ви пропонуєте якийсь продукт широкій аудиторії, серед якої можуть бути громадяни США, ви повинні реєструвати вашу пропозицію за аналогією з IPO. А це означає, по-перше, підготовку величезної кількості документів, наймання юристів, бухгалтерів, аудиторів, інвестиційних банкірів, що досить дорого. Ціни на запуск успішних IPO доходять до десятків мільйонів доларів. По-друге, підготовка до IPO накладає суттєві обмеження на діяльність.
IPO підходить не всім
Правильніше буде сказати, що тільки поодиноким токенам, які справді схожі на акції (security tokens), може бути цікава реєстрація на біржі. Для більшості проєктів така вимога буде смертельною. Тому для більшості блокчейнів важливо розвиватися так, щоб не стати цінним папером.
Але як зрозуміти, що може і не може бути цінним папером (security) з точки зору законів США? Тут юристи можуть використовувати різні тести, найпоширеніший з яких – так званий тест Хауї, що відсилає до розгляду середини 1940-х років. Суть його в такому. Якщо в пропозиції будь-якого продукту є вкладення грошей (перший критерій) у спільне підприємство (другий) з очікуванням прибутку (третій), отриманого винятково завдяки зусиллям продавця або третіх осіб (четвертий критерій), то така угода вважатиметься пропозицією цінного паперу. Звісно, угоди з вузьким колом осіб і на невеликі суми не потрібно реєструвати, але пропозиція широкої аудиторії, до якої можуть входити громадяни США, підлягає обов’язковій реєстрації і буде обов’язково переслідуватися SEC.
Розібрати ці чотири ступені (критерії) тесту Хауї можна на простому прикладі. У справі “SEC проти Гауї” 1946 року компанія Вільяма Гауї продавала ділянки з апельсиновими гаями у Флориді, пропонуючи послуги з догляду за гаєм, збирання врожаю і продажу апельсинів. Усі договори можна було підписати одночасно і, взагалі не бачачи своєї ділянки землі, де-факто отримувати пасивний дохід від роботи Хауї. Сукупність цих договорів Верховний суд США визначив як одну велику інвестиційну угоду з пропозиції цінних паперів, бо, вкладаючи гроші в підприємство Гауї, громадяни не збиралися вирощувати апельсинові плантації, а очікували винятково прибутку внаслідок діяльності самого Гауї, продавця. Усі чотири критерії присутні – перед нами цінний папір.
Приклад вигаданого токена
Тепер розглянемо, який з великою ймовірністю буде визнано security. Припустимо, техностартап у партнерстві з олімпійським чемпіоном запускає мережу спортивних клубів, у яких програми тренувань продумує штучний інтелект, а тренерами будуть роботи. Клуб відкриває філії у провідних світових столицях, про проєкт говорять усі популярні ЗМІ. Членство в клубі продається у вигляді NFT. Токен дає власнику право відвідувати клуб у будь-якій точці світу після відкриття клубу, яке відбудеться через шість місяців. Токени були випущені лімітованою серією в 1000 NFT і розпродані повністю в першу ж годину. Багато в чому це сталося завдяки тому, що олімпійський чемпіон активно рекламував членство в клубі. Однак ажіотаж на ринку залишився. І тоді почали з’являтися сайти і чати, в яких люди почали перепродавати свої токени в 10 разів дорожче, а також приймати заявки на майбутні абонементи, адже в перших власників NFT буде ексклюзивне закрите сповіщення про наступні пресейли токенів. Техностартап активно підтримував ажіотаж і підтвердив обіцянку випустити ще NFT, а також ввів можливість запису на майбутні NFT через електронну пошту. SEC, найімовірніше, зацікавиться таким проєктом і подасть до суду заяву про блокування рахунків компанії, що стоїть за спортивним клубом. Отже, власники токенів можуть втратити гроші внаслідок заморозки і ніколи не отримати фактичний доступ до спортивного клубу.
Чому в даному випадку NFT – це security token? Ті, хто організовує чати і сайти та перепродує токени, будуть сприйняті регуляторами як брокери-дилери, а особи, які отримали пасивний дохід від перепродажу своїх власних токенів унаслідок дій брокерів, підтвердять для SEC Хауї-тест. Покупці абонементів до клубу вклали гроші (купили абонементи) у спільне підприємство (мережа спортивних клубів) та очікують прибутку (продаж абонементів на вторинному ринку) унаслідок дій третіх осіб – промоутерів та організаторів (це техностартап з його підписками на майбутні NFT та олімпійський чемпіон, який створив ажіотаж на ринку). Усі чотири критерії Гауї перед нами. Так, приклад вигаданий, але він створений на основі кількох кейсів, за якими SEC починала розслідування і вигравала справи в суді.
Які критерії допоможуть мінімізувати ризики з боку SEC для пересічного учасника крипторинку? По-перше, звертайте увагу на проєкти, які існують хоча б не менше року. По-друге, остерігайтеся проєктів, особливо криптовалютних, за якими стоїть відома всім команда, що постійно пропонує нові опції та активно займається піаром. Як сказав юрист SEC у справі “SEC проти TON”, на Bitcoin подати до суду неможливо, він як золото – нікому не належить. Тому повністю децентралізовані проєкти, які ніхто не контролює, перебувають у зоні безпеки. Пам’ятаєте про четвертий ступінь Хауї? Якщо немає продавців і промоутерів, то виконати Хауї-тест просто неможливо.
По-третє, уникайте складних проєктів. Як у нашому прикладі: ви начебто купуєте NFT, унікальний токен, але насправді він надає доступ до сервісу, а це критерії utility token, при цьому сервіс тільки обіцяють у майбутньому, а зараз можна тільки перепродати, що є security token. Складно? Можливо, і не треба в це інвестувати. NFT – це унікальний цифровий об’єкт, і, коли ви купуєте NFT-картину у відомого художника, ця картина представляє для вас естетичну цінність, дуже великий шанс того, що ваш токен ніхто не визнає цінним папером.
